热点:宋代的家事审判艺术（上）

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李广宇

原刻本《事林广记》中收录的宋代婚书格式。

郝同祖说:“中国古代民法不发达是很多人的共识。” 虽然是“共识”，但也有挑战者。 民国名将徐树铮的三公子徐道邻，就是其中之一。 他说:“过去有些学者认为……中国以前传达法律，没有民法和刑法这一点。 这是不对的。 中国以前曾报道过法中民刑的部分，在诉讼法上表现得最明显。 ’这话不是毫无根据的胡说八道。 西周时代有区分刑事和民事诉讼的记录。 “周礼地官大司徒”说。 “所有的万人不服，都有监狱的诉讼者，听说是地治者就断绝了。 服刑者归士。 ”郑玄注说。 “诉讼意味着是财政告密者。 监狱的意思是告诉嫌疑犯。 ”又注意地说。 “争罪叫监狱，争财叫诉讼。 ”之后，把民事案件和刑事案件分别审理的事情多称为“打官司”“关进监狱”。

法史学家列举过很多史籍来解释秦汉到隋唐。 “民事诉讼无论是程序还是审判制度，都达到了一定的规范化程度”。 但是，没有必要否认规模的民事判决书一直出现到南宋时代。 徐道旁边举的例子是《名公书判清明集》。 现存的有名的公文判决清明集残本，其中有130件判决书，属于民事”。 徐氏说的残本只包括户婚门，对脚本《清明集》来说民事事件所占的比例也很大。 这些“案例”显示的高度民事审判艺术几乎覆盖了我们的三观。

为什么南宋的民事诉讼比较发达？ 也关系到宋代开始进入近代社会的大背景。 合同时代，国民都做生意，不怕言利，听法，民事纠纷是空前增加的重要因素。 所谓“利之所在，争一点点”，所以“诉诸法庭之下的人每天有数百人”。 政府依然提起诉讼，严惩，提起诉讼，但对于越来越多的民事诉讼，如果改变以前的“细想”态度，则又轻又重，古典重叠。 在很多民事案例中，家务事件非常大，其中的理念和艺术，是放在今天，也是最好的。 因此，本篇专门论述了《名公书判清明集》所体现的宋代家务审判艺术。

得体的方法。 长期以来，西方社会一直批评从中国传来的法重德轻法、重人治轻法治，但比较客观的西方学者对此也有不同的观点。 例如，英国学者马若斐( geoffrey maccormack )在《南宋时代司法推理》的文章中这样指出。 我自己也读过《清明集》后，《引律入题，准法分析理》可以说是那个时期诸公的普遍方法。 家务纠纷经常是“糊弄帐”，不太是“丁为丁，卯为卯”，但在法律规定比较确定的情况下，首先是“陈词滥调”。 以叶岩峰的“收养被不当要求”的判决为例，在不长的判决书中，引用了4次关于收养的法律条。

陈先生，媳妇和张养中，叔叔都拍了。 媳妇想把弃儿当孙子，叔叔想把自己的孩子当嗣。 媳妇叔叔争，家族义安在哉？ 在法:“门绝命继续，来自家族尊长的生命。 ”另外，他说:“如果有丈夫的亡妻，就从他的妻子那里。” 阿陈自夫张养直身故后，守志30年，养育亲生子颐翁，年24出价，后与颐翁立嗣。 用祖母的生命，尽可能立孙子。 在寡妇的份上，不是要尊重叔叔吗？ 的尊长生命立的条件，对委员会没有妨碍。 另外，法中规定:“诸遗弃子孙，三岁以下的收养即使是异姓也像亲子孙法一样。 ”。 张颍翁躲了绍定三年，其母陈当时把三岁的孩子遗弃给孙子，被称为同一个祖先。 霍尔相检查发现，现在89岁，陈非虚。 有赡养遗弃的条件，委为当然。 又在法中说:“承诺无全部子孙，乞讨昭穆相当者。 ”。 陈先生很乐意为颐翁立嗣，老百姓来自儿子和孙子，枝派非常顺利。 状况法中许无子立孙者也听不到。 在这个张养中一定想继续次子亚爱，殊不知想把亚爱颓翁当弟弟。 如果把弟弟当孙子，天伦就乱了。 揆的昭穆相当的条，委员会不合适。 现在仰阿陈把祖先收养给了孙子。 张养中所陈邪魔法，断然实行，今后再次像说话一样，向上推进。

“一准和平法”的前提是语法完善。 有宋代，是极其沉重的立法。 梁启超叹息说:“建了终宋之世，病危岁不从事法典编纂工作。” “宋代成文法的汗牛充栋，真是令人吃惊。 》宋代成文法的发展不是律法，敕令、日人仁井田升《清明集户婚门》研究在详细整理了《清明集》中所见的法条后，认为“宋代的基本法——律除外——远比唐代周密”。 与《清明集》的户婚相关的很多条文(如户令)在上述现存的南宋法典中找不到，无论通过哪个条文都可以知道宋代基本法的详细情况。 》关于诉讼的规则也一样，张晋藩指出:“宋朝的民事审判制度建立很多，是中国古代民事诉讼制度史上的重要快速发展阶段，由此创造的新制度、新的大体、新的经验在元明清各朝都有直接起源的意义。” 本案体现了南宋法官在运用法律规范方面是怎样的左右逢源。 媳妇和叔叔争吵，各执己见。 哪个是对的，都靠法律的“语言”。 判决书在前后四引用法条中，逐一解说，有力地反驳叔叔的各种主张，向天下阐明事件的是非。 “三尺具存，应该亲自执行。 ”法条是天条，法律的说服力胜过千言万语。

礼审判礼在中国文化中有着重要的地位，曾宪义教授说:“不研究礼就不能全面理解中国的法律史。 但是，这项研究必须尊重历史，首先要明确什么是礼，什么是与法的关系。 」礼最初是指祭祀仪式。 根据《讲文》，“礼，鞋也是。 所以事神致福也。 ”“礼记祭统”也说“礼有五经，没有比牺牲更重的了”。 之后，礼的意思不限于祭祀，而是所有“规范”的总称。 《礼记曲礼上》说:“因为是夫礼者，所以决定亲疏，决定嫌疑，不一样，明确是非。” 《左传》说“夫礼，天经也，地义也，民行也”。 足以证明礼的大小。

关于礼和法有什么关系，儒家学说非常详细。 首先是礼主刑辅，礼本刑用。 建立儒家论法，以礼教为主，刑罚为辅。 孔子说。 “路之为政，齐之为刑，民免无耻。 道以德，齐以礼，耻与格。 ”唐律说:“德礼是政教之本，刑罚是为了政教”，其含义尤为明显。 而且各有分工，互有表里。 “礼者被禁止在将来之前，法者已经被禁止在后来”。 “礼之所，刑之所，失礼之所刑，表里如一者”儒家的礼教观，从两汉又随着经学的盛行，控制了中国的法律思想整体，历法魏晋六朝，缘分不磨，关于唐利益显着。 李甲孚说:“我国古代法最早源于礼，由礼逐渐法制化。” 熟悉的徐道旁边说:“说话者和宋元明清使用唐律，都是那个‘以礼物为准’的理由。”

我们在讨论家务审判艺术，所以特别讨论“礼”和民事法律的关系。 常人诟病，中国古代只有刑法没有民法。 产生这样的观念，也许是因为只注视语法，而忽视了“礼”的做法。 当然，在从中国传来的法律中，“没有独立的模范，没有刑法中列举的民事法条，有处决的规定，不是纯粹的民事”，李甲孚说“其实，民事的私法，大部分都是有礼貌地承担的”。 也有人说礼和法几乎是“同一东西”，“伦理礼教的项目有时被视为法律条文”，“《礼》和《法》几乎很难区分”。 为什么呢？ 黄源盛在《中国法史导论》一书中说得非常清楚。

因为以前传入中国社会的民事行为，户婚、田土、钱债、继承等深的和浅的都与尊卑血缘有关，不会逃避伦理秩序。 这是因为必然要受到“礼”的规范和调整。 按照礼调整民事行为，处理民事纠纷，比单纯的“法”判决更受信任。

《名公文审判清明集》中也有直接服从礼审判的例子。 在家务案件审判中，尤其如此。 正如吴恕斋在“不要一个人为两个人选举”的判决中所说，“死后的继承，特别是三尺，为了家族兄弟的侄子，都要把天伦放在心上，不要得到一分钱的利益。 ”。 “三尺”者，法也“天伦”者，礼也。 以胡石壁的“妻背夫反叔父断罪闻离”为例。

阿张是朱四之妻，都要坚持八年。 适合人的道路，与之醍醐灌顶，一生不变，情况常年持续这么久的人很少！ 即使其丈夫有蔡人那样的恶病，阿张也应该像宋女那样说:丈夫的不幸是妾的不幸，无论如何也要去。 现在朱四眼能看，耳朵能听，嘴能说，手能扛，够做，最初可能有蔡人的病，阿张乃无缘无故说了愚蠢的话，想背对背，失去了夫妇的义。 还有新舞台的丑陋，把叔叔框起来，怎么矛盾？ 在礼上，儿子非常适合妻子，如果父母不舒服，就把它拿出来。 小张控告丈夫，但不适合丈夫，也不适合叔叔，所以不适合叔叔。 关于这个，为什么很强？ 拐杖六十，听着走开，余人排队放。

在这个事件中，与阿张背夫叔叔的行为相比，胡石壁进行审判的依据是“礼”，“礼上，孩子很适合妻子，父母不舒服的话，就把它拿出来”。 它的来源是《礼记》。 “孩子很适合妻子，父母不舒服，出来。 儿子配不上妻子。 父母说。 ‘是件好事。 儿子行夫妇礼。 “出”是“离”和“休”的意思。 古代有句话叫“七出”。 也就是说，没有孩子，没有淫乱，没有叔叔，口舌，盗窃，嫉妒，恶病。 如果妻子符合这七个条件之一，丈夫可以单方面离婚。 因为与“父子天合”不同，夫妇只有“人合”、“夫妇之路，有义就合，无义就离开”。 犯下“七出”之一的是“无义”，“恩义有损就已经运来了”。 本道的判决书所说的“父母的不悦”和“七出”的“嫂子”几乎一样。 这些同祖也说:“什么都不做或做不好与其说是客观的行为，不如说是叔父法的主观态度。 说不顺利的叔叔有时得不到叔叔的欢迎。 ”。 小张既然“不适合丈夫”或者“不适合叔叔”，就不能“坚强”。 所以法官不仅“听离”，还把阿张杖变成了六十。 通篇没有援引法条，“在礼”一词实际上起着法律依据的作用。

以上是离婚，认定结婚是否成立，也可以用于“礼”。 在叶息庵的“争田合作三等定夺”判决中，一名叫翁泰的人死亡，成了户口绝。 但是，一位叫胡五姐的女性跳了出来，声称与翁泰生前有结婚关系。 如果是的话，翁泰的财产都应该归她。 叶息庵对此是怎么决定的呢？ 而且摘录的判决书如下。

关于胡五姐，昨天是谁结婚的，是什么样的跨界媒体，什么样的财保决定录用，什么样的财保回答了，什么样的人写了结婚的书，什么时候成礼，结婚之夜会成为什么样的亲戚，什么样的邻居， 如果是婚礼，翁泰下令卖死后不能卖的行业，共同介绍。

日本学者滋贺秀三在《中国家族法的原理》中阐述了这个判决书，认为“所谓的法律婚主义与旧中国无缘”，但对结婚有极其优良的礼观念。 “按照礼的要求接受的女性被视为妻子，不按照礼的要求被带回家的女性被视为妾。 除此之外的肉体关系都作为通奸，必须受到社会的谴责，受到法律的惩罚。 》在本道的判决书中，法官对主婚、媒人、聘礼、答礼、结婚仪式和婚宴等一系列追究，根据“礼婚”的世俗习性进行调查，实际上以“礼”作为结婚是否成立的认定标准。 顺便说一下，这一连串的问题是修辞性的颜色，有几个戏文的味道，判决书的感染力大幅度增强。

有道理。 法史学家黄源盛是这样说的。 “不能总是执法人员作出判决，守法付出人情。 徇私舞弊也不行。 如何在两者之间进行权衡，上不违背法律，下不付出人情，自费考虑呢？ 》《清明集》的各名公对此也进行了思考和体会。 例如，在作者签署“司法计划”的“立继有根据不为户绝”的判决中，在开头叙述了。

根据户婚诉讼派遣，不同而不够，所以直笔者不能适当地遵守法律，为了把那件事弄平，不厌其烦的诉讼继续进行，房子没有坏。 我们公司有全部三英尺，必须弄清其是非，符合人情，然后已经。

这句话其实阐述了家务诉讼的审判理念，其核心不仅是“依法”，而且是“酌情”，为了“查明是非”，是“合乎人情”。 这样的话，可以在《清明集》里捡到。 他们这样说话，也一样。 以天水的“子与继母之争”为例。

今陈说，王氏设定的四十七种田地，不仅有其故夫自己的财产，还有质量库的钱，是为王氏所有。 但是，官员根据文件，把证明书的照片布线出来，制作两个王氏的名成证明书，还在说什么？ 吴汝求父亲死的时候，非幼鳀，如果有质量库的钱，为什么不自己照顾，方面销售生产跳跃费用的时候，为什么不拿质量库的钱来采用呢？ 继母已经结婚了，那边有话要说，什么都认不出来不是很早吗？ 以前也收到过银器的随身物品，所有的批次都去了两件事。 所有的事情都很难执行。 但是，王氏、吴功士的妻子也好，吴汝求、吴功士的孩子也好，如果没有忘记夫妻的正义，难道就没有唯一的子母之情吗？ 王氏适当变更为既得，吴汝要求不能回去，也能读。 王先生以前请读丈夫。 放在刘县魏房间的行业和吴汝要求居住，但吴汝还不能典型出售。 老百姓夫妇、子女之间不断，生者得到相安，死者也可以自慰地送往地下。 各自的责任状进入案件，返还合同。

在这件事上，王先生是吴功士之子吴汝求的继母。 吴贡士死后，王先生再婚，卖了生育费，不回去的吴汝求提出继母的想法，试图通过诉讼分给财产。 “但是，官员根据文件，把证明书的照片用电缆拿出来，做王氏的名成证明书，还在说什么？ ”根据法律，驳回吴汝求的诉讼是毫无疑义的案件，但天水法官根据“夫妻之义”、“子女之情”做出了“不能让(王氏)住在刘县尉屋顶业和吴汝求，仰望吴汝求出售”的判决。 天水法官的这一审判，深受宋史专家吴钩的打击节的感动，在《宋:现代黎明时》一书中写道:“王氏的财产权依法受到保护，也兼顾了子女的情分。 大宋名公的司法理念和仲裁技术，纵向在千年之下，不过时。 ”他进一步强调说:“尽管宋朝没有系统的民事立法，这些分散的无数案例以及它们背后共同遵守的情理法衡平大体上强调了宋代的民事司法制度与刑事司法制度明显不同的鲜明优势。 华夏说以前传达了“无民刑区别”的法系论调，可以停职。 ”。

以教化为先。 教化首先，刑焉之后，明刑弼教被称为中国法的精义。 对此，在精义上，历代圣贤阐发较多。 为什么优先教化？ 荀子明确地说:“不告诉就惩罚，刑会变得复杂邪恶。” 孟子说:“仁言深于仁声入人，善政不如善教得民。 善政，民畏良教，民爱此。 善政得民财，善教得民心。 ”这种观念在古代法典中也有体现，“唐律拒议”开创了宗明义。 “德礼是政教之本，惩罚是为了政教，还是悟出阳秋相须的人。 ”。 宋代也改宗，理学家朱熹说:“政刑只会成为民远罪。 德礼的效果是为了善待民日而不知道。 ”。

阅读《名公书判清明集》后，将教化放在第一位的论述也很多。 例如，赵奉行的“学者因强奸受罪，争取采纳教诲的意义”的判决是“对官员提起诉讼，事情有关系，但分析曲直，受罪，有很多寓教之意，也是非善政。 ”。 绰号“冤枉仆人”的判决是:“郡守职位正在宣化，每次讲道理想引导人心，阎小人都悔改了，最近亲戚的骨肉诉讼，打算从10减少7、8。 ”。 韩竹坡“同宗争立”的判决更彻底地说服孝道。 《古诗云:“百年可以在奄若风中点燃几点。 孝敬父母在承宗，可以避免父母年龄的上升。 “”文植八前缀余老，固可优游数年，为了享受期颐之寿，人子为孙时，又将《孝经》《养则带来其乐》一词合为一体，朝奉无阙……天下万善，孝为书，如果能恍然大悟，孝顺。 唐福或者不然，后来法院来了个词，明有国法，部门肯定能得到个人的东西！ ”。

在家务事件中，宋人特别重视教化的作用，蔡久轩说:“没有人，能犯错误改正的是好人。” “消除纷争的空隙，能把阋变成怜悯，就是这个正当的职位的本意”，我们以蔡久轩的两个判决书为例。 其中之一是“教化孩子不尽孝”的判决。 在这件事上，儿子偷了父亲的牛，但同时没有孝顺父亲。 蔡久轩不是“便行篇管”，而是“有教化”、“等待父子孝”。 判决书说:“孩子偷父牛，罪当拐杖。 关于孝顺父母的一节，如果有什么可以告诉本州的，你怎么可以做编辑管理？ 送州钱厅，彭明乙枷的日程还定在日子崇拜父亲，等着父亲慈子孝，即排队。 ”。 另一件事中，孙子对祖父不经，蔡久轩进行了必要的敕后，实际上以让孝经读一个月的方法结束了。 这就是“读孝经”的判决。

送到县里，已经戒律了。 但是儿子在母亲身上，应该自己孝顺，也被母亲尊敬，但情况被称为祖父！ 田业不能勉强出售，但关于一二家务等，也是什么不够的。 为了彭宣教，1月把读孝经关进了监狱。 帖县呼叫徐立之询问，限于3日。

判决书中的“关于一二家务等，什么都不够”这句话值得仔细品味，其实正确地提出了解决家务事件的精髓。 那不一定要太在意，不一定要以法之名坦率地行动。 家务纠纷本来就没有绝对的是非，因为双方当事人都是家人，将来一起生活是最好的方法。 如果动不动就执行刑罚，大动干戈的话，不仅不利于纷争的解决，而且容易加剧矛盾，在亲情崩溃后会变成难以解开的局面。

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