普法:“灰阑断子案”的法经济学审视

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石建

原杂剧《灰绞记》描写了妻子胡氏、妾海棠、胡氏和郑州府令史赵某通奸、毒死马均卿、诋毁海棠、寻求父子寿郎的场面。 郑州府府尹苏顺被赵令史欺骗而被错误切断，转移到了开封府尹包郑再审。 包郑用石灰撒圆，把寿郎放在圆里，全力拉胡氏和海棠，把寿郎拉到圆外的人称为母亲。 海棠惋惜父子，受不了拉，但胡氏无视寿郎的死活，将其拉出圈外。 包公断海棠是母亲，法定胡氏和赵令史。 即“包公智断父子方案”。 笔者从法经济学的新视角分析了这多家媒体转载的司法故事，试图应对“法”的二元属性。

这个案件中的司法审判和当事人游戏充满了“最佳战略”的逻辑。 最佳战略的本质是，不管其他参加者如何行动，表现出什么样的行动逻辑，各参加者对其都有最好的战略。

对审判员包公来说，衡量治理价格和社会利益是其审判行为的基本指南。 与此案有关的价格有侦查的时间和经济价格、冤案的机会价格等，有关的利益主要是破案的司法利益和社会利益。 在以前流传的社会中，司法技术落后，搜查价格极高，包公无法通过现有的司法技术(或通过极高的搜查价格)得到“谁是孩子的母亲”的证据事实。 那个选择的策略有两个。 其中之一是选择“情理断案法”，设定“谁把孩子从灰栏里拉出来，谁是母亲”的审判规则。 其二，选择《司法技术审判法》，通过侦查、取证等司法技术查明案件事实，供审判。 战略1的价格很高，面临着无法明确的课题。 但是，愚公结合情理规则，价格大幅下降，表现出可能发生冤罪事件的机会价格，从形式上看，发生此冤罪事件的概率在50%以下(不到50%的情况发生在“母爱如水”之前， 在策略2中，包公不仅面临高昂的搜查价格，“案件事实不明确”冤案误判案件的机会价格也是50%。 从这个意义上来说，包公通过“二害相权轻取”，最大限度地降低价格，尽量提高社会利益，选择与策略一相关的审判行为。

对双方当事人来说，生母和“假”母亲的可选策略根据既定规则(谁把孩子从灰栏中拔出，把孩子归谁)，存在四个可选策略，这四个不同的策略可能会导致四个不同的结果:①“假” ②“假”母亲拉孩子，母亲不拉，“假母亲”得到孩子，母亲失去孩子，孩子健康。 ③“假”母亲不拉孩子，母亲拉孩子，“假母亲”失去孩子，母亲得到孩子，孩子健康。 ④“假”母亲不拉孩子，母亲也不拉，“假母亲”，母亲也有可能失去孩子，孩子变得健康。

在《灰阑记》中，“假母”的选择策略表现为理性逻辑，即“好处最大化”(结合杂剧拷贝，获得孩子是好处最大化的体现)逻辑。 ①②的情况下，“假”的母亲有可能得到孩子，③④的策略是“假母亲”失去孩子，所以“假”的母亲为了使自己的利益最大化，经常选择“拉孩子”的策略。 因为这个策略是“假”母亲的特征策略均衡的状态。

生母的策略选择表现为感情逻辑(生母最大的优点是孩子的健康)。 ①③中，母亲拉孩子时可以得到孩子，①中，“假”的母亲也同样有拉孩子，孩子受伤的可能性。 ③第二种情况对生母来说是“好处最大化”的最好战略，但我们无法知道“囚犯困境”的存在，即“假”母亲和生母是否都被对方牵着鼻子走，双方处于新闻不对称的状况，生母是“假”母亲的选择战略 如果“假”妈妈不拉，孩子就不会受伤。 “假”母亲的最佳策略是拉孩子，现实情况下母亲的最佳策略不是“理想状态”③。 在情况②④中，母亲有可能失去孩子，但孩子至少很健康，这也是现有观点所承认的“母爱论”。 总的来说，“母爱”状况下的母亲大多选择“不拉”的最佳行动策略，是对“假”母亲选择策略的最佳反应。

无论是司法人员“情理断案法”的价格利益分解，还是当事人“母爱主义”的最佳策略，体现作为法的二维属性的支配阶级意志的“王法”、明确社会公意的“民法”都在折射。 本质上，“灰阑断子案”是两种“法”的冲突和角逐。 这也决定了公家的双重身份:作为朝廷的命官，是《王法》的执行者、适用者和拥护者。 作为“青天老爷”，“民法”、公道、正义的拥护者。

在审判过程中，包郑综合运用两个“法”推进司法过程。 另一方面，以灰栏为界，不仅意味着物理意义上的界限，还明确了谁能让孩子离开灰栏就能成为胜诉者的规则和规范。 这是基于决断的规范构建，利用《王法》赋予的司法权，为双方当事人确立停止争执的《法》。 但是，这个“法”只是工具性意义上的法，没有规范行为的效力，即“谁来抢孩子”的规则实际上没有执行。 另一方面，确立情理上的“法”，即“对孩子有利”的善良，几乎确立了符合舆论、公道、正义的情理法，以此作为审判的依据。 最终的审判结果是根据“法”进行的，“秉公执行法”、“铁面执法”是对包公的标签化。 与其把这样的法律定义为“王法”和文案意义上的法，不如看作情理法“民法”，“王法”是辅助“民法”执行、适用的工具，用于提高审判的合法性、合理性。

但是，基于“对孩子有利”这一善良基本确立的情理法有可能存在误判的风险。 母亲以母亲的爱等理由想把孩子拉出来，但“假”的母亲怜悯孩子而停止争吵，大致审判“停止撕裂就成为母亲”，则有可能招致错误。 这出现在布雷希特的《高加索灰榨记》故事剧本中，孩子不是贪婪障碍的母亲，而是给了孩子有利的养母。 但是，“对孩子有利”几乎是彻底的。

从这件事的审判过程和结果来看，既明确了包公的优良司法技术和审判智谋，又回应了元代对“青天殿”的希志。 从前者来看，证据制度不完善，司法技术不发达，决定了程序正义的不足，强调了实体正义，水审、火审、獠豺审等神明审判方法成为制止纷争的司法技术。 包公是基于情理法的审判，融合情理法德法行事，符合以前传达的社会民对司法正义(表现为实体正义)的认识，是对社会正义需要的应对。 另一方面，《灰阑记》这一虚构的复制品是元代limin对腐败文学中“青天殿”的呼吁和憧憬。 “讲道理没钱”“先打五十大板”是这个时期政府机关的真实写照。 追溯包青天智断父子事件的历史，其实清正廉明、刚正不阿、为民统治清官的期待是对司法正义的想象和期待。

(作者单位:西南政法大学地方立法研究院)

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